Новое регулирование крупных сделок и сделок с заинтересованностью
С 01 января 2017 года вступают в силу новые положения о порядке заключения юридическими лицами сделок с заинтересованностью и крупных сделок. Изменения вводятся Федеральным законом 03.07.2016 № 343-ФЗ и существенно изменяют прежний подход законодателя к регулированию этих категорий сделок:
- отменяется критерий убыточности для оспаривания крупных сделок;
- уточнен порядок определения стоимости предмета крупной сделки;
- аффилированность при заключении сделки с заинтересованностью заменена понятием контролирующего лица;
- одобрение сделок с заинтересованностью заменяется извещением о заключении сделки и др.
- При отчуждении имущества будет применяться либо балансовая стоимость такого имущества, либо цена, по которой оно будет отчуждено, – в зависимости от того, какая сумма больше.
- При приобретении активов будет по-прежнему использоваться цена приобретения имущества.
- При передаче имущества во временное владение третьим лицам для сопоставления с балансовой стоимостью активов общества будет оцениваться балансовая стоимость передаваемого имущества.
- Верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества или порядок их определения («Продажная цена не ниже 1 млн руб.»);
- Согласие на совершение ряда аналогичных сделок («Заключить сделки на аналогичных условиях с 15 Продавцами»);
- Альтернативные варианты условий сделки («Цена Имущества составляет 10 млн руб. при условии заключении Договора в срок до 01.12.2016; при заключении Договора в более поздний срок Цена Имущества составляет 12 млн руб.»);
- Согласие на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно («Согласие действует при условии подписания сторонами одновременно Соглашения о сотрудничестве и Договора поставки»);
- Срок, в течение которого действительно решение («Настоящее согласие действительно в течение 3 месяцев с даты подписания Протокола общего собрания участников»).
- имеет право в силу прямого или косвенного участия, или любого соглашения (в том числе, акционерного) напрямую или через подконтрольных лиц распоряжаться более 50 % голосов в высшем органе управления, или
- имеет право назначать единоличный исполнительный орган, или
- имеет право избирать более 50 % состава коллегиального органа управления.
Подробнее об этих и других нововведениях, а также о том, как будут соотноситься положения устава компании с новой редакцией закона – в обзоре «Мозго и партнеры».
1. КРИТЕРИИ КРУПНЫХ СДЕЛОК И ИЗМЕНЕНИЕ ОСНОВАНИЙ ДЛЯ ОСПАРИВАНИЯ
В новой редакции федеральных законов «Об акционерных обществах» (Закон об АО) и «Об обществах с ограниченной ответственностью» (Закон об ООО) будет раскрыто понятие обычной хозяйственной деятельности. Тем самым на уровне закона закрепляются позиции, отраженные ранее в судебной практике и разъяснениях высших судов[1].
Следует отметить, что под крупной сделкой будут пониматься не только договоры, направленные на приобретение или отчуждение имущества, но и договоры о передаче имущества во временное пользование (договоры аренды) и соглашения о предоставлении третьим лицам прав использования результатов интеллектуальной деятельности (лицензионные договоры).
Для оспаривания крупной сделки не нужно будет доказывать ее убыточность.
Одновременно из текста указанных Законов исключается ранее обязательный для признания крупной сделки недействительной критерий убыточности – требование доказать, что совершение сделки повлекло или может повлечь причинение убытков обществу или обратившемуся с иском акционеру (участнику). По мнению одного из разработчиков законопроекта – А. Кузнецова[2], крупная сделка не обязательно должна влечь за собой убытки, однако её последствия ставят под угрозу дальнейшее функционирование юридического лица. Например, отчуждение основного средства производства предприятия не обязательно приведет к возникновению у общества убытков, в то время как результатом такой сделки будет невозможность осуществления обществом основного вида деятельности.
2. ОПРЕДЕЛЕНИЕ СТОИМОСТИ ПРЕДМЕТА СДЕЛКИ ПРИ ЗАКЛЮЧЕНИИ КРУПНЫХ СДЕЛОК
В законе сохраняется количественный критерий крупной сделки: стоимость имущества должна превышать 25 и более процентов от балансовой стоимости активов общества. Однако с 01.01.2017 в зависимости от того, отчуждает общество имущество или приобретает, будут использоваться разные системы оценки стоимости предмета сделки.
3. РЕШЕНИЕ О СОГЛАСИИ НА СОВЕРШЕНИЕ КРУПНОЙ СДЕЛКИ: ГИБКОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
В решение о согласии на совершение крупной сделки можно будет включить положения, позволяющие более гибко сформулировать условия сделки. Такими условиями могут быть:
Закон закрепляет, что крупную сделку можно заключать под отлагательным условием получения одобрения (последующее одобрение), то есть включить в договор положение, по которому он вступает в силу только после одобрения.
Для акционерных обществ предусматривается обязательная предварительная оценка крупной сделки советом директоров. На общее собрание акционеров, на котором рассматривается вопрос о согласии на совершении крупной сделки, должно представляться заключение совета директоров с информацией о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности её заключения.
4. СДЕЛКИ С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ: КРИТЕРИЙ КОНТРОЛИРУЮЩЕГО ЛИЦА
Сейчас заинтересованность участника (акционера) в совершении сделки определяется через аффилированность, а также смежное с ней понятие группы лиц. В ходе судебного толкования была выработана позиция, согласно которой перечень аффилированных лиц в Законах об АО и ООО не является закрытым[3]. В новой редакции законов об АО и ООО эти признаки заменены критерием контролирующего лица, а перечень лиц, подпадающих под этот критерий, теперь будет закрытым.
Вместо аффилированности будет определяться степень контроля над компанией, и вводится закрытый перечень контролирующих лиц.
Под контролирующим лицом понимается лицо, которое:
При этом следует отметить, что с большой долей вероятности сделки между юридическими лицами или их органами управления в рамках одной группы лиц по-прежнему будут подпадать под категорию сделок с заинтересованностью. Исключением являются сделки физических лиц с родственниками второй и третьей степени родства, которые ранее подпадали под критерий группы лиц. Такие договоры теперь не будут признаваться сделками с заинтересованностью.
5. ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ СДЕЛОК С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ
Нововведения отменяют прежний порядок одобрения сделок с заинтересованностью. Вместо него будет достаточно извещения незаинтересованных участников ООО, членов совета директоров, коллегиального исполнительного органа, в отдельных случаях – акционеров АО о совершении сделки.Извещение производится в срок не позднее 15 дней до даты совершения сделки. На годовых общих собраниях участников (акционеров) общество должно представить отчет о заключенных за прошедший год сделках с заинтересованностью.
Предварительное согласие на заключение сделок с заинтересованностью по общему правилу не обязательно.
Предварительное согласие совета директоров или общего собрания участников (акционеров) общества на совершение сделки не обязательно. Однако его могут потребовать генеральный директор, член коллегиального исполнительного органа или участник (акционер), владеющий долей участия (голосующими акциями) в размере не менее 1%.Если же сделка совершается в отсутствие предварительного согласия, то член совета директоров или участники (акционеры) общества вправе потребовать от общества информацию, подтверждающую, что такая сделка не нарушает интересов общества.
Следует отметить, что порядок персонального извещения не во всех случаях будет удачным, поскольку он отменяет коллегиальное принятие решения, что в ряде случаев может быть проблематичным. Например, когда совет директоров формируется из лиц, имеющих узкую специализацию в совершенно различных сферах деятельности компании. Наиболее оптимальным решением такой ситуации станет обязательное инициирование предварительного одобрения сделки внутри компании.
6. ОСПАРИВАНИЕ КРУПНЫХ СДЕЛОК И СДЕЛОК С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ
Сделки с заинтересованностью, на совершение которых уполномоченный орган юридического лица отказал в выдаче согласия, и крупные сделки могут быть признаны недействительными в судебном порядке. Критерии недействительности как крупных сделок, так и сделок с заинтересованностью существенно изменились.
Для признания крупной сделки недействительной главным критерием является отсутствие последующего одобрения совершения сделки.
Для сделок с заинтересованностью – это причинение ущерба интересам общества (оно предполагается, если отсутствует согласие на её совершение или последующее одобрение, или же не была предоставлена информация, подтверждающая, что сделка не нарушает интересов общества).
Для признания недействительной как крупной сделки, так и сделки с заинтересованностью необходимо также доказать, что другая сторона знала или должна была знать о том, что сделка являлась для общества сделкой с заинтересованностью или крупной сделкой, и (или) о том, что согласие на совершение такой сделки отсутствует.
Новым для российского законодательства является и перенесение бремени доказывания недобросовестности контрагента на истца. Ранее контрагент должен был сам доказывать факт незнания того, что заключаемая сделка для второй стороны является крупной или сделкой с заинтересованностью. Это приводило к запросам контрагентами, опасающимися рисков признания сделки недействительной, больших объемов внутренней информации общества. По замыслу разработчиков реформы, новые правила позволят избавиться от такого рода бюрократии при заключении сделок.
7. БУДУТ ЛИ НОВОВВЕДЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬНЫ ДЛЯ ВСЕХ КОМПАНИЙ?
Положения законов о крупных сделках на настоящий момент предоставляют возможность отказаться от их применения в уставе общества с ограниченной ответственностью, или же предусмотреть иные виды или размер сделок, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок. С 01.01.2017 такая опция исключается из закона: общества с ограниченной ответственностью, так же, как сейчас акционерные общества, должны будут следовать установленному в законе порядку одобрения крупных сделок и их критериям.
В отношении норм о сделках с заинтересованностью, которые сейчас являются императивными для всех видов хозяйственных обществ, с 01.01.2017 соответствующие положения будут не обязательными для обществ с ограниченной ответственностью и непубличных акционерных обществ: в их уставах может быть установлен отказ от применения норм о сделках с заинтересованностью или предусмотрен иной, отличный от закона порядок.
С 01 января 2017 года станет возможным отказаться от применения к непубличным АО и ООО положений о сделках с заинтересованностью или предусмотреть иной порядок их заключения/одобрения в уставе.
По сути, законодатель поменял местами диспозитивность и императивность положений закона для крупных сделок и сделок с заинтересованностью: теперь положения о первых императивны, а для последних – диспозитивны (за исключением ПАО).
8. НОВЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ЗАКОНА ИЛИ УСТАВ: ЧТО ПРИМЕНЯТЬ С 01 ЯНВАРЯ 2017 ГОДА?
В уставах большинства обществ, как правило, уже содержатся положения о порядке заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью, и зачастую они дублируют действующую в настоящее время редакцию законов об АО и ООО. Со вступлением в силу поправок указанные положения уставов больше не будут соответствовать закрепленным в законе нормам о сделках с заинтересованностью и крупных сделках.
Для публичных акционерных обществ будут императивно действовать нормы закона – и о крупных сделках, и о сделках с заинтересованностью. В этой связи ПАО рекомендуется обновить устав с учетом новой редакции закона об АО.
Для ООО и непубличных АО продолжат действовать закрепленные в уставах положения о сделках с заинтересованностью, поскольку регулирование этих сделок станет диспозитивным. При необходимости указанные общества могут пересмотреть закрепленный уставом порядок и предусмотреть в уставе иной, или же принять предложенный законодателем в новой редакции законов об АО и ООО.
Уставы компаний целесообразно проверить на соответствие новому законодательству и при необходимости внести изменения в правила об одобрении сделок.
В связи с тем, что новая редакция закона не предусматривает возможности отступления от положений о крупных сделках, то, по всей видимости, с 01.01.2017 имеющиеся положения уставов ООО о крупных сделках будут применяться лишь в той части, в которой они соответствуют законодательству. Таким же образом будет решаться вопрос с уставами АО, в которых содержится регулирование крупных сделок, аналогичное действующей редакции Закона об АО. В связи с этим ООО и, в особенности, непубличным АО целесообразно пересмотреть имеющиеся в уставах положения о крупных сделках и при необходимости внести соответствующие изменения.
Кроме того, при заключении сделок с контрагентами, с 01.01.2017 следует принимать во внимание, что устаревшие положения их уставов могут противоречить императивным нормам законодательства, что создаст дополнительную возможность для оспаривания сделки.
Настоящий материал не является юридической консультацией, подготовлен исключительно в ознакомительных и информационных целях. «Mosgo & Partners» не несет ответственности за возможные последствия использования содержащихся в настоящем материале сведений без обращения к профессиональным консультантам.
© Mosgo & Partners. Москва, 2016.
[1] См., например, Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2011 № 722/11, Постановление Президиума ВАС РФ от 15.01.2013 № 9597/12 и п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ 16.05.2014 № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью».
[2] Позиция, высказанная на круглом столе Исследовательского центра частного права им. С. С. Алексеева при Президенте РФ 07.09.2016.[3] См. Постановление Президиума ВАС РФ от 22.03.2012 по делу № 14613/11, Определение Конституционного Суда РФ от 2 ноября 2011 г. № 1486-О-О «По жалобе гражданина Саттарова Шавката на нарушение его конституционных прав положениями пункта 1 статьи 81 и пункта 1 статьи 84 Федерального закона «Об акционерных обществах».